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第二十八条 当事人遵照合同法第一百一十四条第二款的划定，请求人平易近法院增添违约金的，增添后的违约金数额以不跨越现实损掉额为限。增添违约金今后，当事人又请求对方补偿损掉的，人平易近法院不予撑持。

【条则大旨】

本条是关于增添较低违约金的诠释。

【条则理解】

一、我法律王法公法律上违约金性质问题

《合同法》第114条第2款划定：“商定的违约金低于酿成的损掉的，当事人可以请求人平易近法院或者仲裁机构予以增添;商定的违约金过度高于酿成的损掉的，当事人可以请求人平易近法院或者仲裁机构予以恰当削减。”第3款划定：“当事火就迟延履行商定违约金的，违约方付出违约金后，还该当履行债务。”

不管是平易近法理论界仍是审讯实务界关于违约金的性质历来众口纷纭，莫衷一是。大致梳理，可以归结为抵偿说、赏罚说、两重说和目标诠释说等四种代表性不雅点：

第一，抵偿说。该说认为，违约金是当事人两边事先预定的侵害补偿总额。因为债权人于对方违约而请求侵害补偿时，必需证实侵害及其因果关系，而此类举证不单坚苦并且易起胶葛，是以，当事工钱避免上述坚苦及胶葛，预先商定侵害补偿数额或其计较方式可谓较好的策略，既可以鼓励债务人履行债务，又可以在发生违约时明白责任。是以，抵偿性违约金相当于履行之替换，付出该违约金后凡是不得再请求债务履行或不履行的侵害补偿。我国《合同法》第114条第2款中关于“商定的违约金低于酿成的损掉的，当事人可以请求人平易近法院或者仲裁机构予以增添”的划定，该当理解为违约金系抵偿性违约金。

第二，赏罚说。该说认为，违约金实质上应以赏罚性违约金为原则。来由有四：其一，依照一般理解，高于损掉的违约金即表现出违约金的赏罚性。《合同法》第114条第2款仅要求法院或者仲裁机构该当事人的请求对过度高于损掉的违约金进行调整，对不是过度高于损掉的违约金，法院和仲裁机构则都应予以撑持。其二，《合同法》第114条第3款划定：“当事人就迟延履行商定违约金的，违约方付出违约金后，还该当履行债务。”因为付出违约金以后还应继续履行债务，而抵偿性违约金付出后不该再履行债务，是以可以表白违约金是专为对迟延履行行为予以赏罚而设定的，不是抵偿性违约金。鉴于《合同法》第114条第3款已对迟延履行的违约金的性质作出划定，是以只要当事人在合同中没有出格商定，则应推定违约金为赏罚性违约金。其三，实践中当事人常常在合同中明白商定纯真的赏罚性违约金。例如合同商定，一旦一方当事人违约，不管现实损掉多大，违约方均应向对方付出商定的违约金。按照合同自由原则，该商定应为有用商定。即便非违约方不克不及就现实损掉举证，违约方依然该当承当违约金责任，只不外其可以按照现实侵害请求调整违约金数额。其四，在当事人商定违约金今后，一方违约，但违约可能并没有给另外一方造成损掉，在此环境下，尽管非违约方可以要求法院和仲裁机构予以调整，但不克不及认为违约金具有赏罚性而要求宣布无效。尤其是当事人商定了赏罚性违约金条目，但违约方并没有要求调整数额，而自愿承当违约金责任，遵照私法自治原则也是正当的。

第三，抵偿与赏罚两重说。该不雅点认为，违约金兼有补偿性和赏罚性的两重属性。来由在于：其一，违约金是预先确定命额并于违约后生效的自力于履行行为以外的给付。在我国平易近法中，违约金不但是债的担保形式，并且是一种平易近事责任形式，《平易近法公例》和原《经济合同法》等于别离在“平易近事责任”章和“违背经济合同的责任”章中划定违约金的。我国《合同法》第114条划定的违约金起首是一种违约责任形式，这不但有现行法的划定作为按照，并且还可以从实践中法定违约金的遭到正视及违约金组成中错误要件的被强调获得证实。其二，违约金作为一种责任形式，并不影响其作为担保体例而存在，因其成立体例兼容法定和商定两种。而商定违约金实质上是为担保主债务的履行而设定的从债务，完全合适担保的组成要件。更主要的是，非论法定仍是商定，违约金都具有催促、制裁、抵偿当事人以确保债权实现的感化。是以，不克不及将违约金完全留待当事人自由商定，抵偿性表现了违约金的根基功能，赏罚性表现了违约金的特别功能。我国《合同法》上的违约金应属于以抵偿性为主、以赏罚性为辅的违约金。

第四，目标诠释说。该不雅点认为，诠释《合同法》第114条违约金的性质，该当以当事人订立违约金条目的主不雅目标予以判定，属于当事人意思自治范围。若是当事人商定了违约金的性质，那末法官应按照当事人的商定来认定。在当事人没有商定或者商定不明时，应参照《合同法》第61条之划定，考查当事人可否就违约金的性质告竣弥补和谈。若是可以告竣弥补和谈，则应按照当事人的弥补和谈来认定违约金的性质;若不克不及告竣弥补和谈，则应采取系统诠释等的诠释方式来确定违约金性质，亦可按照买卖习惯来确定违约金的性质。只有在上述方式均已用尽而仍不克不及确定违约金性质时，才应诠释为违约金具有补偿和赏罚的两重属性。

我们认为，抵偿说、赏罚说、目标诠释说等三种不雅点均存在必定的问题。就抵偿说而言，若将违约金性质认定为抵偿性，在合用《合同法》第114条时将存在法令上问题。合用抵偿性违约金，在一方违约时，不问是不是给相对方造成损掉，违约方均须付出商定的违约金，违约方在付出违约金后不再补偿对方损掉。对此可略作具体阐发：若是商定的违约金低于违约酿成的现实损掉，即在违约金之外仍有损掉，则仍可以请求补偿。在此景象下可谓违约金与侵害补偿并用。因为仅运用侵害补偿轨制便可以顺遂解决违约金商定之不足，仿佛无需要合用《合同法》第114条条中增添违约金数额的划定。反之，若是违约金大于违约酿成的损掉，对超越损掉部份的违约金仿佛有合用该条的余地。即商定的违约金过度高于酿成的损掉的，当事人可以请求人平易近法院或者仲裁机构予以削减。就赏罚说而言，其将违约金认定为赏罚性的，在法令合用时也存在问题。赏罚性违约金是对债务人错误违约的赏罚，并不是侵害补偿额的预定，债权人除请求违约金外，还可请求强迫现实履行或侵害补偿。是以，在此景象下，违约金与侵害补偿没有必定的联系。没有合用《合同法》第114条第2款的条件，该条目合用的条件是违约金与损掉之间存在显掉公允法令上的关系。就目标诠释说而言，该说工钱地设定《合同法》第114条合用之条件即当事人没有商定。细心研读《合同法》第114条可以看到，该条在调整违约金方面的划定，并不存在当事人没有商定违约金性质或者商定不明的条件。是以，该当认为，不管当事人是不是就违约金性质存在商定，只要太高或者较低，均有权请求人平易近法院或者仲裁机构予以调整。

相较而言，我们认为，以抵偿为主、以赏罚为辅的两重性质说更合适《合同法》第114条划定的违约金的性质。该说将违约金认定为兼具抵偿和赏罚两重性质，在合用《合同法》第114条没有问题。当商定的违约金低于酿成的损掉的环境下，违约金属于补偿性质;当违约金高于造成损掉的环境下，违约金兼有补偿与赏罚的两重功能，违约金与损掉相等部份，违约金应诠释为补偿性质，跨越损掉的部份，违约金被作为赏罚性质，固然有合用该条的余地。这种诠释降服了将违约金只认定为补偿性质的短处，在逻辑上能自圆其说。因而可知，只有商定的违约金过度高于酿成的损掉的环境下，才有合用该条的余地。最高人平易近法院(2004)平易近二终字第125号“青岛市光亮总公司与青岛啤酒股份有限公司啤酒生意合同胶葛”平易近事判决明白了《合同法》第114条所划定的违约金性质系以抵偿为主、以赏罚为辅的两重性质。该判决指出：“合同法第一百一十四条等划定已确定违约金轨制系以补偿非违约方的损掉为首要功能，而不是旨在峻厉赏罚违约方;违约金在我国合同法中首要表现为一种平易近事责任形式，是以，不克不及将违约金条目完全留待当事人商定，尤其是对数额太高的违约金条目，更是如斯。若是任由当事人商定太高的违约金且以意思自治为由予以撑持，在有些环境下，无异于鼓动勉励当事人经由过程不合法的体例获得暴利，也可能促使一方为获得高额违约金而居心勾引对方违约。有鉴于此，人平易近法院可以对不合理的违约金数额进行调整，以维持平易近法的公允和诚笃信用原则，并使违约方从高额且不合理的违约金责任的束厄局促中摆脱出来。”

二、较低违约金的增添

因为本司法诠释采纳抵偿和赏罚两重说，是以当商定的违约金低于违约酿成的损掉环境下，违约金属于补偿性质，所以司法诠释该条明白划定：“当事人遵照合同法第一百一十四条第二款的划定，请求人平易近法院增添违约金的，增添后的违约金数额以不跨越现实损掉额为限。增添违约金今后，当事人又请求对方补偿损掉的，人平易近法院不予撑持。”

【审讯实践中该当注重的问题】

审讯实践中该当注重认定违约金太高的举证责任分派问题。根基存在三种不雅点：

第一种不雅点认为，一方当事人认为违约金商定过度高于损掉的，主张方该当供给响应证据证实。来由：谁主张、谁举证。

第二种不雅点认为，一方当事人认为违约金商定过度高于损掉的，损掉方应举证证实其损掉的数额。来由：就举证能力而言，违约方对守约方酿成的损掉，与损掉相关的证据距守约方较近，守约方对此有较强的举证能力，应由损掉方承当举证责任。

第三种不雅点认为，违约方需供给足以让法官对违约金商定公允性发生思疑的初步证据，然后法官可将举证责任分派给守约方。

我们倾向于第三种不雅点。来由：按照谁主张、谁举证的原则，违约方提出调整的主张必需要有举证的责任，但考虑到违约方不成能举出守约方损掉全数证据的身分，是以，分派给其举出让法官对违约金商定公允性发生思疑的证据便可。此时法官可以进行举证责任的分派，将证实违约金商定合理的举证责任分派给守约方承当。

【相关法令律例】

《中华人平易近共和国合同法》

第一百一十四条 当事人可以商定一方违约时该当按照违约环境向对方付出必定数额的违约金，也能够商定因违约发生的损掉补偿额的计较方式。

商定的违约金低于酿成的损掉的，当事人可以请求人平易近法院或者仲裁机构予以增添;商定的违约金过度高于酿成的损掉的，当事人可以请求人平易近法院或者仲裁机构予以恰当削减。

当事人就迟延履行商定违约金的，违约方付出违约金后，还该当履行债务。